原标题:九问代孕

  生孩子难的问题,困扰着很多家庭,许多夫妻无奈之下,不得不考虑通过辅助生殖技术繁育后代,但辅助生殖技术的应用,在我国受到严格限制。一些人远赴海外寻求代孕,来完成为人父母的梦想;而国内也兴起了一定规模的代孕产业链。但从法律上,代孕并没有合法化,只有一项部门法规限制了医疗行业行为,对公民行使权利来说,代孕仍处于法律的真空地带。有观点认为,“代孕产业的地下交易野蛮生长,处于法律不禁、政府不允的灰色状态。”

  12月8日,一场由四川省法制与社会治理研究会主办的关于“代孕与道德和法律的理性思考”的高峰论坛在成都召开,与会专家就该问题现场进行观点碰撞。该针对代孕立法吗?代孕行为可能面临哪些法律问题?成都商报记者专访多名参会学者、国内资深法律人士、女性问题研究专家,一一解读代孕涉及的法律问题。

  数据

  全国代孕中介

  已达四百余家

  会上有关资料介绍,目前全国从事代孕行业的中介机构已达四百余家,但多属于“地下交易”。到目前为止,关于“代孕”的法律法规只有一项:原卫生部于2001年发布的《人类辅助生殖技术管理办法》,其中,严禁医疗机构和医务人员实施任何形式的代孕技术。不少专家学者认为,这项规定只针对医疗机构和医务人员,不能依此规章限制公民行使权利,而且内容中也没明确“代孕”的具体形式。“代孕”依然处于法律的真空地带。

  “代孕首先能够满足不孕不育者实现生育权的需要。近年来,我国不孕不育夫妇逐年增加,中国人口协会公布的调查数据显示,2013年,我国不孕不育人数已超过了4000万,约占育龄人口的12.5%。因此,市场上,希望生育后代的需求越来越大。另外,代孕可以解决失独家庭、二孩生育、老龄化、低生育率等人口问题。”西南财经大学法学教授金钟表示。

  我国代孕行为是否合法?

  四川省社会科学院研究生院院长夏良田:

  早在2001年,原卫生部出台的《人类辅助生殖技术管理办法》中就明确规定“医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术”,这也是我国目前唯一明确禁止代孕的规章。不过它只是部门规章。2015年《人口与计划生育法》修正案的草案中曾有“禁止以任何形式实施代孕”的规定,但在正式通过时被删除了。

  全国政协第十二届委员会委员、四川鼎立律师事务所律师施杰:

  现有法律制度下代孕是被禁止的,从司法实践来看,各地法院在处理与代孕相关的诉讼纠纷时裁判尺度并不统一。

  是否会造成伦理关系混乱?

  中国妇女研究会理事冯媛:

  女性做代孕者的背后有一个伦理道德观念争议,有人认为女性不能卖子宫,这相当于“出卖自己的身体”,而有的女性认为我的子宫就跟手、脚、脑其他身体器官一样,属于身体的一部分,也可以参与劳动,代孕是在我自己的权利范围内,自主运用自己的身体。这样两方的观点其实很难互相说服对方。

  西南财经大学法学教授金钟:

  有人认为代孕有违《民法总则》中“不得违背公序良俗”的法律规定,也可能涉嫌侵犯代孕妇女的人身权利。这种观点认为,代孕会对传统的道德观和人伦观构成挑战,代孕妈妈和代孕子女的尊严会受到践踏,女子成了“生育机器”。但是公序良俗不是故步自封的,唯有立法认同代孕才能使之获得运行的良好环境,从而抵御来自传统伦理的责难。法律上要对亲权关系进行确定,从而明确责任。

  代孕子女的监护权、抚养权应该归孕母还是委托人?

  中国政法大学(微博)法学教授李显东:

  目前来看,代孕中介机构、代孕雇主和代孕者之间都签订了协议。代孕行为之间有协议,从“民有私约如律令”和契约自由的角度来看,这样的协议应当具备法律效力。在协议当中,如果对子女与代孕者之间的亲子关系、监护权、抚养权等方面做了规定,一条条写明,涉及方都在知晓并同意的前提下签字捺印,那就应当遵守约定。当然,如果涉及欺诈、不履行合同、不付钱等行为,那另当别论。这样用代孕协议来规避和调解纠纷,就可以避免亲子关系混乱、争夺抚养权等问题。

  全国律师协会民委委员、副主任律师

  张承凤:

  如果是委托方提供受精卵,按常规理解,监护权、抚养权归委托方所有,即使是孕母提供卵子,子女和孕母在法律上也毫无关系,监护权、抚养权等应该归委托方。因为委托人并没有意愿要和孕母生个孩子,更没有意愿要和孕母一起共同抚养孩子。孕母不能主张监护权、抚养权,也不能以“孩子是我生的,我把孩子给了你”为由要抚养费。从比较法的角度来看,类推到捐精,孩子和捐精者在法律上不存在亲子关系就是因为捐精者在捐精的时候就没有想过要这个捐精生出来的孩子,更没有意愿要抚养他,所以代孕也是同理。

  代孕协议是否有效?

  张承凤:

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